近年來，中國經(jīng)濟(jì)的全球化程度持續(xù)提高，中國企業(yè)先后在世界各地推行并購戰(zhàn)略或開展綠地投資，海外投資呈現(xiàn)迅猛增長的勢態(tài)。僅2016年上半年中國對(duì)外直接投資的金額已經(jīng)接近1000億美元，同比增長52%，而2011年至2015年，每年的復(fù)合增長率也已超過15%。但是由于欠缺經(jīng)驗(yàn)積累，目前中國企業(yè)海外投資面臨的風(fēng)險(xiǎn)較大，甚至一定程度上出現(xiàn)資產(chǎn)流失。下文中，筆者將針對(duì)當(dāng)下中國企業(yè)海外投資的趨勢和現(xiàn)狀，并結(jié)合具體案例，揭示海外投資的風(fēng)險(xiǎn)所在，同時(shí)提出針對(duì)性的應(yīng)對(duì)措施。

一、中國企業(yè)海外投資存在的主要風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)所投國家和區(qū)域的不同，中國企業(yè)海外投資的風(fēng)險(xiǎn)各有迥異。歐美等發(fā)達(dá)國家和地區(qū)社會(huì)發(fā)展穩(wěn)定、法治建設(shè)完善，但是投資壁壘較高、審核機(jī)制嚴(yán)密。如投資歐盟國家，需要經(jīng)過反壟斷調(diào)查，先后涉及十多個(gè)國家的審批；而在美國，CIFUS即美國外國投資委員會(huì)的審查，也是大型海外投資或敏感性海外交易所必須面對(duì)的環(huán)節(jié)之一。與之相反，在一些規(guī)范化程度較低的發(fā)展中國家，如拉美或非洲等地區(qū)，最大的投資風(fēng)險(xiǎn)往往表現(xiàn)在政治局勢動(dòng)蕩、法律保障欠缺、宗教文化差距巨大等等，如易發(fā)生海外投資資產(chǎn)被政府無償征用等風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)以上風(fēng)險(xiǎn)的認(rèn)識(shí)不足會(huì)成為中國企業(yè)推進(jìn)海外投資項(xiàng)目的巨大阻礙。

1、國際政治經(jīng)濟(jì)形勢復(fù)雜多變海外投資的特點(diǎn)在于所投地區(qū)政治經(jīng)濟(jì)形勢有別于國內(nèi)，其政治局勢，經(jīng)濟(jì)政策、法律法規(guī)等各具特色、復(fù)雜多變、難以把握。這需要相關(guān)人員具備全球化的戰(zhàn)略思維和發(fā)展眼光，并能在項(xiàng)目立項(xiàng)之初，開展較為全面深入的分析和研究，客觀評(píng)估項(xiàng)目投資的利弊以及可行性，避免不必要的損失。

以某大型央企埃及投資項(xiàng)目為例，埃及地處中東，資源豐富，但地緣政治極為復(fù)雜。前總統(tǒng)穆巴拉克掌權(quán)期間，對(duì)內(nèi)實(shí)行獨(dú)裁統(tǒng)治，對(duì)外推行親美政策，經(jīng)濟(jì)增速平穩(wěn)，表面上政權(quán)固若金湯，實(shí)則社會(huì)矛盾激烈。動(dòng)蕩的局勢給該項(xiàng)目帶來了很大的負(fù)面影響，幾經(jīng)更替的政權(quán)更使得股東方無法有效把握項(xiàng)目走向。

2、境內(nèi)外商務(wù)理念差異巨大現(xiàn)代社會(huì)，在國際商事活動(dòng)中，以英美等國為代表的西方文化占主導(dǎo)地位。英語為國際商事通用語言，而國際交易的規(guī)則也多選擇英美法系國家（例如英格蘭、新加坡等）的相關(guān)法律為準(zhǔn)據(jù)法。

但中國由于隸屬于大陸法系，同時(shí)商品經(jīng)濟(jì)的起步較晚，中國企業(yè)的商務(wù)理念與英美等國存在巨大差異，并帶有很強(qiáng)的傳統(tǒng)色彩及本國特色。從慣例來看，中國人投資或交易的基礎(chǔ)，往往是基于人情所衍生的信任，由此構(gòu)成了中國特色的“熟人經(jīng)濟(jì)”社會(huì)——重人情、輕契約。這完全不用于國際投資中“在商言商”的商務(wù)文化，也為中國企業(yè)海外投資埋下了隱患。

筆者曾親歷過某比利時(shí)海外投資項(xiàng)目，當(dāng)時(shí)比方計(jì)劃出售其在標(biāo)的公司的部分股權(quán)，同時(shí)在項(xiàng)目談判過程中曾多次表示根據(jù)他們對(duì)行業(yè)的專業(yè)判斷，以及關(guān)聯(lián)企業(yè)的助力，該標(biāo)的公司的營收將在未來可預(yù)見的期限內(nèi)，保持穩(wěn)步增長。當(dāng)時(shí)基于商務(wù)信任，中方針對(duì)比利時(shí)項(xiàng)目的財(cái)務(wù)測算也參考了比方的業(yè)務(wù)預(yù)測。但最終，比利時(shí)項(xiàng)目的投后盈利狀況不佳，遠(yuǎn)低于可研報(bào)告中的財(cái)務(wù)測算。此外，事后據(jù)悉在項(xiàng)目投資之前，比方對(duì)行業(yè)形勢的不利趨勢便已經(jīng)知曉，但在項(xiàng)目談判期間有意進(jìn)行了保留。

在中方看來，比方的行為近乎欺詐。可是受西方文化影響至深的歐美等國，以談判自由作為商事基礎(chǔ)，他們將所有的商事主體，包括交易對(duì)手作為理性人看待，先驗(yàn)地認(rèn)為商事主體均應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立判斷和決策的能力與義務(wù)，同時(shí)在很多西方國家的商事法律中均未確立 “誠實(shí)信用原則”、以及“先合同義務(wù)”等內(nèi)容。

所以，在美國的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，往往會(huì)要求股權(quán)的出讓方承諾股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，標(biāo)的公司的營業(yè)收入或市場份額下浮比例不會(huì)超過10%，否則出讓方將承擔(dān)違約責(zé)任。由此可見西方商事文化崇尚“在商言商”，但也尊重“契約精神”，這就需要中國企業(yè)在海外投資時(shí)，也能適應(yīng)和了解這種理念，避免受經(jīng)驗(yàn)影響，造成投資風(fēng)險(xiǎn)。

3、 境內(nèi)外文化習(xí)俗天壤之別事實(shí)上，在開展實(shí)質(zhì)性投資之前，多數(shù)中國企業(yè)是無法認(rèn)識(shí)到海外投資中合作方所持文化的重要性的。只有在進(jìn)入到商務(wù)談判甚至投后管理的階段，文化和習(xí)俗的差異才會(huì)逐漸體現(xiàn)，甚至成為一種潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

以筆者之前參與過的境外合資項(xiàng)目為例，該項(xiàng)目股東方眾多，遍布?xì)W亞非美，各自的文化習(xí)俗以及行為方式迥然不同，曾在溝通上出現(xiàn)過一定的沖突。例如：由于時(shí)差、節(jié)假日等因素（合資公司股東橫跨數(shù)個(gè)大洲和時(shí)區(qū)，宗教節(jié)日多樣，包括中國的春節(jié)、西方的圣誕節(jié)以及伊斯蘭教的開齋節(jié)和古爾邦節(jié)等），召開一次電話會(huì)議對(duì)合資公司來說都非易事，項(xiàng)目進(jìn)程被不斷延遲。
又如，在海外投資中，如果投資的國家和地區(qū)與中國的生活習(xí)俗差異巨大（中東等地），選派合適的高管，以及如何融入當(dāng)?shù)匚幕紝⒊蔀橹袊髽I(yè)面臨的巨大問題。假設(shè)忽視宗教文化差異，不尊重當(dāng)?shù)亓?xí)俗，不僅會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)損失，甚至?xí)葑兂赏饨粵_突。

4、 境外主體商業(yè)信用難以判斷在中國，雖然未建立全國統(tǒng)一的單位或個(gè)人信用評(píng)估體系，但從商業(yè)慣例中可以發(fā)現(xiàn)，政府、央企或地方國企等組織，因?yàn)榇嬖趪冶硶哂休^強(qiáng)的商業(yè)信用，與之進(jìn)行交易，違約風(fēng)險(xiǎn)較低。
不過在其他發(fā)展中國家，由于法律意識(shí)薄弱、法治環(huán)境缺失，商事主體信用程度較低，違約事件頻發(fā)。而違約主體不僅涵蓋了個(gè)人和企業(yè)、甚至政府都沒有絕對(duì)的商業(yè)信用可言。筆者曾參與過一個(gè)非洲地區(qū)的境外BOT項(xiàng)目，中方與該國某地方政府簽署了concession agreement（特許經(jīng)營協(xié)議），但由于地方政府領(lǐng)導(dǎo)變動(dòng)，已經(jīng)簽署生效的特許經(jīng)營協(xié)議及其附件被政府方面單方撕毀。同時(shí)，在該國，BOT構(gòu)成行政性法律關(guān)系，無法采用仲裁作為救濟(jì)手段，而借助當(dāng)?shù)厮痉ň葷?jì)同樣無法規(guī)避地方政府的控制。最終導(dǎo)致中方在該項(xiàng)目上極為被動(dòng)，甚至只能求助于國家間磋商予以解決。

因此，在開展海外投資之前，有必要對(duì)所投資的國家，以及交易對(duì)手的信用程度進(jìn)行調(diào)查和評(píng)估，以此防范違約風(fēng)險(xiǎn)造成的巨大損失。

5、 獲取境外交易信息存在壁壘當(dāng)前，全球普遍會(huì)將公司按照公開化的程度進(jìn)行區(qū)分，最典型的分為上市公司和非上市公司，而中國則分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。上市公司或股份有限公司信息公開，公眾可以通過經(jīng)審計(jì)的年報(bào)了解公司的基本信息和經(jīng)營狀況。但對(duì)于非上市公司或有限責(zé)任公司的真實(shí)信息，獲取渠道卻極為有限。

2015年起中國工商總局建立了全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，公司無論規(guī)模大小，其基本信息（包括違法記錄等）均可以在該系統(tǒng)內(nèi)查詢，通過有效的信息公開促進(jìn)了我國商事領(lǐng)域的健康發(fā)展。

但在境外，基于隱私保護(hù)，往往不通過公權(quán)力機(jī)構(gòu)公布非上市公司信息。以美國為例，在美國將公司分為public corporation（公公司）和private corporation（私公司），其中private corporation（私公司）就相當(dāng)于非上市公司或有限責(zé)任公司。針對(duì)此類公司，美國沒有建立類似中國的企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，甚至美國各州都未設(shè)立工商變更登記機(jī)制。因?yàn)槊绹鵀榇淼奈鞣轿幕J(rèn)為非上市公司不涉及公眾利益，所有公司信息僅作為股東和公司的內(nèi)部事宜，公權(quán)力機(jī)構(gòu)沒有必要為其背書。而潛在的交易對(duì)手應(yīng)通過深入的商務(wù)談判、并厲行嚴(yán)密的投資程序后，方才開展投資。

所以，中國在進(jìn)行海外投資時(shí)，尤其是投資非上市公司或有限責(zé)任公司，應(yīng)該充分重視投資的前置環(huán)節(jié)，細(xì)化投資步驟，例如通過完善的盡職調(diào)查全面了解待投資主體的真實(shí)財(cái)務(wù)狀況和合規(guī)經(jīng)營現(xiàn)狀，通過在協(xié)議中約定representation and warranty（陳述和保證條款）等來確保對(duì)方提供的材料和信息真實(shí)準(zhǔn)確，防止因資料缺失或信息保留而造成投資失誤。